Какой характер носят обязательства участников полного товарищества. Полное товарищество

Комментарий к статье 75

Согласно ст. 399 ГК это означает, что участники полного товарищества несут ответственность дополнительно к ответственности полного товарищества, являющегося основным должником, и предъявление к ним требований кредитора возможно, если предъявленное требование к основному должнику не было удовлетворено из-за отсутствия средств.

По обязательствам полного товарищества ответственным является прежде всего имущество самого товарищества, ответственность участников своим личным имуществом является дополнительной, субсидиарной, поэтому в силу комментируемой статьи взыскание на имущество, принадлежащее отдельным участникам, может быть обращено кредиторами товарищества только при наличии хотя бы одного из следующих условий: фактической несостоятельности товарищества, признания товарищества несостоятельным по суду, ликвидации дел товарищества. Непосредственное же обращение взыскания к отдельным участникам без обращения к товариществу является недопустимым. Отсюда также следует, что признание полного товарищества несостоятельным должником не влечет за собой обязательного признания несостоятельными должниками всех товарищей.

Каждый член полного товарищества солидарно несет субсидиарную ответственность перед третьими лицами - кредиторами товарищества по прямому предписанию закона. Что же касается внутреннего распределения ответственности между членами товарищества, то оно определяется соглашением сторон. Если учредительный договор полного товарищества не предусматривает внутреннего распределения ответственности по обязательствам товарищества, то ее следует распределять соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества. Поэтому товарищ, оплативший полностью предъявленные к нему требования по обязательствам товарищества, имеет право обратного требования (регресса) к остальным товарищам уплаченной им суммы за вычетом падающей на него доли ответственности, т. е. ответственность участников внутри товарищества носит долевой характер. 2.

Прием новых членов товарищества может производиться по правилам и в порядке, предусмотренным в договоре. Закон не устанавливает на этот счет никаких ограничений. Вступлением в товарищество нового члена следует считать: принятие в состав существующего товарищества нового лица; принятие нового участника одновременно с выбытием одного из членов товарищества; уступку одним из членов товарищества с согласия остальных участников своего права участия в товариществе третьему лицу. Поскольку вступление в товарищество есть вступление и во все имущественные правоотношения товарищества, то новый член товарищества несет ответственность наравне с остальными членами товарищества, т.е. солидарно субсидиарную ответственность и по тем обязательствам товарищества, которые возникли до его вступления в товарищество. Это правило не подлежит изменению или отмене по соглашению сторон. То обстоятельство, что новый член при его вступлении в товарищество не знал об обязательствах товарищества, не освобождает его от ответственности перед кредиторами. 3.

Комментируемая статья устанавливает укороченный срок давности для исков, предъявляемых к участникам товарищества по их долгам (2-летний взамен 3-летнего - ст. 196 ГК). Установленный 2-летний срок исчисляется не со дня фактического выбытия, а со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором участник выбыл из состава товарищества. В отношении третьих лиц участник считается выбывшим из состава товарищества с момента внесения соответствующих сведений в реестр. Для исков третьих лиц против участника, выбывшего из состава товарищества, основанных на требовании к товариществу, установлен 2-летний срок исковой давности.

Началом течения срока исковой давности должен считаться день утверждения отчета за тот год, когда участник выбыл из состава товарищества. При прекращении товарищества этот срок должен исчисляться со дня утверждения участниками или судом отчета, представленного ликвидаторами. Если в требовании кредитора отказано в связи с истечением срока исковой давности, субсидиарная ответственность не применяется.

Соглашения участников товарищества об ограничении или устранении предусмотренной законом ответственности являются ничтожными (п. 3 комментируемой статьи).

Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества

Комментарий к статье 76

В комментируемой статье содержится перечень случаев, которые могут повлечь за собой прекращение деятельности товарищества, если учредительным договором или последующим соглашением остающихся участников товарищества не решено продолжить его деятельность.

Выход или смерть кого-либо из участников товарищества прекращает товарищество, если нет обстоятельств, предусмотренных ст. 78 ГК. Аналогичные последствия влечет признание участника товарищества безвестно отсутствующим.

Участник, признанный недееспособным или ограниченно дееспособным, не может принимать непосредственное участие в делах товарищества (ст. ст. 29, 30 ГК). Не в состоянии это сделать и участник, объявленный несостоятельным (банкротом), как лицо, ограниченное в своей имущественной правоспособности.

С этими обстоятельствами закон связывает необходимость специальной договоренности участников товарищества о продолжении его деятельности.

Законом допускается участие в полном товариществе юридических лиц, а это не исключает того, что в отношении их могут быть открыты реорганизационные процедуры по решению суда или же может иметь место ликвидация участвующего в полном товариществе юридического лица. Наступление этих событий не влечет прекращения товарищества только в том случае, если договором товарищества предусмотрена возможность продолжения его деятельности.

Следует иметь в виду, что соглашение должно быть общим. Протест хотя бы одного из участников делает соглашение остальных недействительным. Однако если в договоре есть условие, предусматривающее, что постановление о продолжении деятельности товарищества может быть принято большинством голосов, то такое соглашение будет действительным.

Поскольку складочный капитал товарищества принадлежит ему на праве собственности как юридическому лицу, кредитор по личным долгам одного из участников не вправе обращать взыскание на имущество товарищества. Но он может обратить взыскание на долю участника-должника в складочном капитале товарищества. Под долей участника в складочном капитале товарищества следует понимать право участника на получение той части товарищеского имущества, которая будет причитаться ему по разделу при ликвидации дел товарищества.

Исключение участника из полного товарищества возможно только при наличии серьезных оснований, требования остальных участников и судебного решения. Законом не предусмотрен исчерпывающий перечень оснований исключения. Практически основным критерием следует признать интересы товарищества, поэтому грубое нарушение участником своих обязанностей или обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел должны признаваться достаточными основаниями для его исключения. Исключение участника из состава товарищества является изменением содержания учредительного договора, поэтому законом предусмотрено согласие на это всех остальных участников товарищества. Требование об исключении участника из товарищества должно быть заявлено в судебном порядке. Причем истцами в данном процессе выступают остальные участники, а не товарищество. Судебное решение об исключении участника из полного товарищества приобретает значение в отношении третьих лиц, не осведомленных о нем, только после занесения изменений в торговый реестр.

Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, ничтожно.

Изменение состава участников полного товарищества не влечет за собой ликвидацию полного товарищества, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества.

Изменение состава участников полного товарищества может осуществляться вследствие:

1) выхода участника;

2) исключения участника;

3) уступки доли участника иному лицу;

4) принятия нового участника;

5) признания участника банкротом;

6) смерти участника, объявления его умершим либо признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника – юридического лица.

Если один из участников выбыл из полного товарищества, доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются пропорционально размерам их вкладов в уставный фонд, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, указанным в статье 57 Гражданского кодекса, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие или в хозяйственное общество в порядке, установленном законодательством.

Коммандитные товарищества.

Правовое регулирование образования и деятельности коммандитного товарищества осуществляется в соответствии со статьями 81-85 Гражданского кодекса

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются законодательством об участниках полного товарищества.

Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе.

Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества.

Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

К коммандитному товариществу применяются правила Гражданского кодекса о полном товариществе, поскольку это не противоречит законодательству о коммандитном товариществе.

Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать помимо общих сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 Гражданского кодекса, условия о размере и составе уставного фонда товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в уставном фонде; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими в соответствии с законодательством о полном товариществе.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Все предметы → Гражданское право. Общая часть

Согласно п.1 ст.69 полным признаётся товарищество, участники которого – полные товарищи в соответствии с заключённым между ними учредительным договором осуществляют предпринимательскую деятельность от имени полного товарищества и несут солидарную ответственность по всем его обязательствам всем своим имуществом в субсидиарном порядке.

Из данного определения следуют признаки:

— это объединение лиц;
— это договорное объединение;
— личное участие в делах товарищества, но от имени самого товарищества;
— это субсидиарная ответственность по обязательствам товарищества, причём в солидарном порядке.

При создании полного товарищества участники, числом не менее двух лиц, должны обладать предпринимательским статусом, т.е. являться либо индивидуальным предпринимателем, либо коммерческой организацией.

Учредительный договор полного товарищества должен включать в себя имена или поименование всех участников.

Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

При этом фирменное наименование полного товарищества должно включать в себя либо имена и наименования всех участников, включая слова полное товарищество , либо имя или наименование одного или только нескольких участников с добавлением слов и компания и также слов полное товарищество . Допускается сокращенное наименование в виде абвиатуры ПТ.

В полном товариществе, как правило, отсутствует внутренняя структура. По сути единственным органом управления полного товарищества является общее собрание участников. При этом, при принятии решений на общем собрании каждый участник имеет только один голос; но учредительным договором может быть предусмотрено иное соотношение голосов участников. Решение на общем собрании по общему правилу принимается единогласно; но учредительным договором может быть предусмотрено, что по отдельным вопросам достаточно простого или квалифицированного большинства.

Каждый участник вправе совершать сделки от имени полного товарищества, при этом согласия остальных товарищей не требуется; но учредительным договором может быть предусмотрено:

— совместное ведение дела;
— ведение дел может быть поручено одному или нескольким участникам;
— для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников.

Если учредительным договором ведение общих дел поручено только одному или нескольким участникам, то другие участники могут совершать сделки от имени товарищества только при наличии письменной доверенности от управомоченных участников или участника.

Прекращение полного товарищества — это ликвидация, а также те ситуации, когда в результате выхода из состава товарищества, либо в результате смерти индивидуального предпринимателя, либо в результате реорганизации или ликвидации коммерческой организации, являвшейся частником в составе полного товарищества остаётся только один участник.

В этом случае такой участник в течение 6-ти месяцев должен либо преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество с одним участником, либо по истечении 6-ти месяцев принять решение о ликвидации полного товарищества.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Комментарий к статье 75

1. Ответственность участников полного товарищества, предусмотренная комментируемой статьей, является обязательной и не может быть изменена соглашением сторон. Ответственность участников полного товарищества не носит неограниченного характера, поскольку законом установлено, что она является субсидиарной. Согласно ст. 399 ГК это означает, что участники полного товарищества несут ответственность дополнительно к ответственности полного товарищества, являющегося основным должником, и предъявление к ним требований кредитора возможно, если предъявленное требование к основному должнику не было удовлетворено из-за отсутствия средств.

Ответственность участников по обязательствам полного товарищества

Отсюда также следует, что признание полного товарищества несостоятельным должником не влечет за собой обязательного признания несостоятельными должниками всех товарищей.

Каждый член полного товарищества солидарно несет субсидиарную ответственность перед третьими лицами - кредиторами товарищества по прямому предписанию закона. Что же касается внутреннего распределения ответственности между членами товарищества, то оно определяется соглашением сторон. Если учредительный договор полного товарищества не предусматривает внутреннего распределения ответственности по обязательствам товарищества, то ее следует распределять соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества. Поэтому товарищ, оплативший полностью предъявленные к нему требования по обязательствам товарищества, имеет право обратного требования (регресса) к остальным товарищам уплаченной им суммы за вычетом падающей на него доли ответственности, т.е. ответственность участников внутри товарищества носит долевой характер.

2. Прием новых членов товарищества может производиться по правилам и в порядке, предусмотренным в договоре. Закон не устанавливает на этот счет никаких ограничений. Вступлением в товарищество нового члена следует считать: принятие в состав существующего товарищества нового лица; принятие нового участника одновременно с выбытием одного из членов товарищества; уступку одним из членов товарищества с согласия остальных участников своего права участия в товариществе третьему лицу. Поскольку вступление в товарищество есть вступление и во все имущественные правоотношения товарищества, то новый член товарищества несет ответственность наравне с остальными членами товарищества, т.е. солидарно субсидиарную ответственность и по тем обязательствам товарищества, которые возникли до его вступления в товарищество. Это правило не подлежит изменению или отмене по соглашению сторон. То обстоятельство, что новый член при его вступлении в товарищество не знал об обязательствах товарищества, не освобождает его от ответственности перед кредиторами.

3. Комментируемая статья устанавливает укороченный срок давности для исков, предъявляемых к участникам товарищества по их долгам (2-летний взамен 3-летнего - ст. 196 ГК). Установленный 2-летний срок исчисляется не со дня фактического выбытия, а со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором участник выбыл из состава товарищества. В отношении третьих лиц участник считается выбывшим из состава товарищества с момента внесения соответствующих сведений в реестр. Для исков третьих лиц против участника, выбывшего из состава товарищества, основанных на требовании к товариществу, установлен 2-летний срок исковой давности. Началом течения срока исковой давности должен считаться день утверждения отчета за тот год, когда участник выбыл из состава товарищества. При прекращении товарищества этот срок должен исчисляться со дня утверждения участниками или судом отчета, представленного ликвидаторами. Если в требовании кредитора отказано в связи с истечением срока исковой давности, субсидиарная ответственность не применяется.

Главная | Коммерческое право

Полное товарищество

Количество участников

Более двух. Участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Складочный капитал

Минимальный и максимальный размер складочного капитала не ограничен. Связано это с тем, что товарищи отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом.

Цель создания

Полное товарищество, создается, с целью получения прибыли и может заниматься любой, не запрещенной законом деятельностью. При этом, для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии).

Органы управления

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества

Ответственность Полного Товарищества

Товарищество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае недостаточности имущества общества кредитор вправе предъявить требование к любому из участников общества или ко всем сразу для исполнения обязательства.

Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Учредительные документы

Учредительным документом Полного товарищества, является учредительный договор, подписанный всеми учредителями. В учредительном договоре должны содержатся следующие сведения:

наименование товарищества;
место нахождения товарищества;
сведения о размере и составе складочного капитала;
о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов;
ответственность участников, за нарушение обязанности по внесению вкладов.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.

Ответственность участников полного товарищества.

Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Преобразование полного товарищества

Полное товарищество может по решению общего собрания участников преобразоваться в товарищество на вере, в общество с ограниченной ответственностью, либо в акционерное общество, в порядке, предусмотренном Законом.

Права и обязанности участников

Участник полного товарищества вправе:

участвовать в управлении делами товарищества в порядке, уста новленном Законом и учредительным договором товарищества;
получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
принимать участие в распределении прибыли;
в любое время выйти из товарищества независимо от согласия других его участников;
получить в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Учредительный договор может предусматривать и иные права (дополнительные права) принадлежащие участнику общества.

Участник полного товарищества обязан:

участвовать в деятельности товарищества, в соответствии с условиями учредительного договора;
вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом и учредительным договором товарищества;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;
воздержаться от совершения в своих интересах (или в интересах третьих лиц) и от своего имени сделок, однородных с теми, что составляют предмет деятельности товарищества, без согласия остальных членов товарищества.

Учредительный договор может предусматривать и иные обязанности, возложенные на участника товарищества.

Порядок распределения прибыли в полном товариществе

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Особенности

Полное товарищество одна из редких форм ведения бизнеса в России. Связано, что при использовании подобной формы ведения бизнеса, необходим очень высокий уровень доверия между участниками. В то же время, на западе, такие же или похожие организационно-правовые формы развиты больше. Видимо, больший срок рыночных отношений научил и ответственнее подходить к своим обязанностям, партнерам, и доверять им.

наверх версия для печати

1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.

Комментарии к ст. 75 ГК РФ

1. Солидарная ответственность всех участников товарищества по его обязательствам - одна из главных отличительных черт полного товарищества. Именно этой особенности полное товарищество и обязано своим названием. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе предъявить требование как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них в отдельности, и притом как полностью, так и в части долга. Вопросы солидарной ответственности урегулированы в ст. ст. 322 - 325 ГК.

2. Солидарная ответственность товарищей является субсидиарной, т.е. до предъявления требования к участникам товарищества кредитор должен предъявить требование к самому товариществу (см. коммент. к ст. 399).

3. Ответственность участника распространяется на все обязательства, возникшие у товарищества с момента его учреждения, даже если участник вступил в него позже. Вступая в полное товарищество, новый участник принимает товарищество в целом, в том числе со всеми его обязательствами.

4. Выбывший участник в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, отвечает наравне с оставшимися участниками по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия. Кредитор, вступая в отношения с товариществом, рассчитывает, что его состав сохранится, и, соответственно, оценивает будущие возможности взыскания. Поэтому немедленное освобождение выбывшего участника от ответственности по обязательствам товарищества привело бы к серьезному ущемлению прав кредиторов.

5. Нормы об ответственности участников по обязательствам полного товарищества являются императивными. Они не могут быть отменены или изменены соглашением товарищей.

Полные товарищи отвечают по обязательствам товарищества только при недостаточности у него собственного имущества, то есть субсидиарно. Хотелось бы пояснить, что следует вообще понимать под субсидиарной ответственностью. Под субсидиарной ответственностью следует понимать такую ответственность, возлагается на лицо с законодательством, иными нормативными актами, условиями обязательства дополнительно к ответственности основного должника по обязательству и наступающая в той мере, требование кредитора не удовлетворено основным должником.

Субсидиарная ответственность имеет следующие основные признаки:

Она никогда не существует самостоятельно, а всегда имеет дополнительный характер. Стоит заметить, что она может осуществляться только, если должник не может удовлетворить требование. Само существование и в рамках данного конкретного обязательства субсидиарной ответственности ставится в зависимость от ответственности основного должника;

Она может быть установлена законом (например, для полного товарищества она установлена в ст. 75 ГК РФ) и иными правовыми актами. И уж если она установлена в законе, то всегда должна иметь место, в противном случае она может быть установлена по соглашению сторон в конкретном обязательстве;

Требования кредиторов обязательно должны быть предъявлены сначала к основному должнику, а затем уже к субсидиарному должнику. Бесспорное взыскание с должника средств по общему правилу не допускается. При этом если стороны в договоре между собой предусмотрели бесспорное взыскание средств с основного должника, то кредитор должен принять меры, удовлетворить требование именно таким путем. И только в том случае, если невозможно, обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность. Что касается процедурных вопросов, то согласно п. 3 ст. 399 ГК РФ субсидиарный должник будет отвечать исключительно тогда на требования, предъявленные ему кредитором, когда он предупредит о них основного должника. Так как требования кредитора имеют письменную форму, то уведомление о них должно иметь таковую и должно быть сделано до удовлетворения требований кредитора. В противном случае, если не был соблюден данный порядок, при подаче в судебный орган иска в порядке регресса против него основной должник имеет право выдвинуть все те возражения, он вправе был выдвинуть против кредитора, а в данном случае - против субсидиарного должника.

В случае если у основного должника отсутствуют денежные средства, то в случае можно привлекать субсидиарного должника. В случае если же основной должник признал долг, но отказывается по нему платить, то взыскание обращается на его имущество, за исключением того, на по законодательству не может быть обращено взыскание. Вот к примеру, предметы домашней обстановки, утварь, одежда, необходимая для должника и состоящих на его иждивении лиц (на каждое лицо - 1 летнее пальто, 1 зимнее пальто, 1 зимний костюм, 1 летний костюм), обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившаяся в употреблении (за исключением предметов, сделанных из драгоценных металлов, а также имеющих художественную ценность), мебель -по 1 кровати и стулу на каждое лицо, 1 стол и шкаф на семью, все детские принадлежности и другое имущество, не может быть обращено взыскание согласно гражданско-процессуальному законодательству.

Как мы уже успели определить, все участники полного товарищества несут субсидиарную ответственность. При этом эта ответственность носит солидарный характер согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ, что с общим правилом ст. 323 ГК РФ о правах кредитора в солидарном обязательстве дает ему право либо взыскать долг с одного из участников товарищества (как правило, самого обеспеченного), либо требовать исполнения от всех участников, что крайне не выгодно для кредитора. При этом товарищ, полностью исполнивший за всех остальных обязательство перед кредитором, тем самым их от него, сам заступает на место кредитора и имеет право регрессного требования к остальным участникам в равных долях, за вычетом доли, падающей на него самого Шейнин Л.Б. Юридические лица хозяйственного профиля (вопросы корпоративного права) // Юрист. 2008. N 5. С. 49..

При этом, если кто-то из должников не смог оплатить долг, он падает в равной доле на остальных должников и на должника, исполнившего солидарную обязанность (ст. 235 ГК РФ).

Как уже говорилось выше, участники полного товарищества несут ответственность всем имуществом по обязательствам товарищества, так как в законе не указано, что они отвечают исключительно имуществом, полученным от участия в товариществе. В случае если взыскание обращается на имущество участника полного товарищества -- юридическое лицо следует руководствоваться положением о порядке обращения взыскания недоимок по налогам и иным обязательным платежам, уплачиваемым юридическими лицами в бюджет и в государственные внебюджетные фонды на их имущество в случае отсутствия денежных средств на счетах в банках, зарегистрированном в Министерстве юстиции РФ от 24 июля 1994 г. № 609.

По смыслу п. 2 ст. 75 ГК РФ все участники полного товарищества делятся как бы на две категории:

Те участники будут учредителями товарищества (юридические лица и физические лица, создали само товарищество, работали в нем и утверждали его учредительный договор, внесли первоначальные вклады в складочный капитал товарищества, учредительный договор и зарегистрировали товарищество в установленном порядке и совершили другие действия). Эти лица были участниками товарищества с момента его создания;

Те участники, которые не будут учредителями полного товарищества и были приняты в него после его создания процессе его деятельности, в порядке, установленном договором учредителей.

Такое разделение всех участников имеет принципиальное значение, так как согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ те участники, которые не будут учредителями, отвечают наряду с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество Соловьева С.В. Некоммерческие юридические лица: конфликты внутренние и внешние // Журнал российского права. 2013. N 1. С. 42..

А если же участник решил выйти из товарищества, то он не несет ответственности по обязательствам, возникшим после его выбытия. По всем остальным обязательствам он несет ответственность наравне с другими участниками в течение 2-х лет. Данный срок отсчитывается не с момента выбытия участника из товарищества, а с момента утверждения отчета за тот год, с которого участник выбыл из товарищества. Годовой отчет должен быть утвержден в соответствии с учредительным договором и другими нормативными актами.

Хотелось бы сделать еще одно замечание относительно ответственности участников полного товарищества по его обязательствам. Так, в законодательстве четко не разрешен вопрос относительно того, должны ли кредиторы товарищества после предъявления ему предварительных требований в случае недостаточности его имущества предъявлять их к конкретному или любому участнику товарищества. Дело в том, что в случае ликвидации полного товарищества его участники в таком случае окажутся в крайне затруднительном положении, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Такое положение крайне важно еще и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных товариществом в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, защищаться намного труднее, чем юридическому лицу. Чтобы избежать такой опасности, есть только одно средство: не вступать в товарищества. Данный совет может дать каждый, но надо же все-таки найти выход из положения. Из-за такой обременительной ответственности данная организационно-правовая форма коммерческих юридических лиц практически не применяется. Законодатель должен учесть все перечисленные выше обстоятельства и принять меры для того, чтобы полная ответственность участников товарищества не была несправедливо тягостна для них, особенно когда полное товарищество прекращает существование. К примеру, можно установить сокращенные -- по сравнению с общим правилом - сроки исковой давности Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ. Корпорации и учреждения: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2009. С. 115..

Данная ответственность распространяется и на участников, выбывающих из товарищества (имеется виду ответственность в течение 2-х лет). Участники по соглашению между собой не могут ни ограничить, ни исключить ответственность по обязательствам товарищества.

ГК РФ не предъявляет особых требований к складочному капиталу полного товарищества, так как высокая степень ответственности исключает такую необходимость. Ведь для любого участника полного товарищества все равно сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем имуществом. Также имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. В связи с данным в ГК РФ не содержится требований о минимальном складочном капитале для полного товарищества, и в нем он не определен. Все же какая-то имущественная база у полного товарищества должна быть. Минимальный капитал, должен быть у полного товарищества, установлен положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ» № 1482. Согласно п. З данного положения минимальный складочный капитал для регистрации ПТ должен быть не менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством РФ на дату представления учредительных документов для регистрации Тарасов О.И. Проблемы административно-правового статуса российских юридических лиц публичного права // Закон. 2012. N 12. С.159..

Данный складочный капитал позволяет полному товариществу участвовать в гражданском обороте и вместе с тем именно из него удовлетворяются в первую очередь требования кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов полного товарищества до размера, меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками согласно п. 2 ст. 74 ГК РФ. Активы, о которых идет речь в данном пункте ст. 74 ГК РФ, -- ??? имущество товарищества, состоящее из основных средств, других долгосрочных вложений, включая материальные и нематериальные активы, оборотные средства, финансовые активы товарищества. Чистые же активы полного товарищества составляют его активы, которые не обременены какими-либо обязательствами (залоговыми, по уплате налогов, взносов, пошлин и т.п.). В случае если все-таки в таком положении участники все же решат распределить полученную прибыль между собой, то бы означало начало ликвидации товарищества. То есть по сути между ними распределяется имущество товарищества при наличии у последнего значительных финансовых потерь. А так как при существует реальная возможность последующего предъявления кредиторами требований и обращения взыскания на имущество товарищества, изложенная ситуация предполагала бы фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.

Все сказанное выше объясняет не только участие предпринимателя исключительно в одном товариществе (п. 2 ст. 69 ГК РФ), но и значение указания в фирменном наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь, ориентируясь на указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей.

Понятие: Вид хозяйственных товариществ, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества.

Особенности учреждения: Наименование должно "содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".

Статус владельцев: Участники полного товарищества называются полными товарищами и могут быть только индивидуальными предпринимателями и (или) коммерческими организациями (при этом они не могут больше принимать участия в других полных товариществах).

Источники формирования капитала: Складочный капитал товарищества составляется из стоимости внесенных товарищами вкладов и гарантирует интересы кредиторов товарищества. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором. Полное товарищество не вправе выпускать акции.

Права: Получать доход пропорционально вкладу в складочный капитал; участвовать в управлении делами товарищества; получать информацию о деятельности товарищества; знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; принимать участие в распределении прибыли, получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость; выйти из товарищества в любое время; передать свою долю другому участнику ПТ, либо третьему лицу.

Особенности управления: Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручается одному или нескольким участникам, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел.

Ответственность по обязательствам: Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Распределение прибыли и убытков: Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Основные положения устава и учредительного договора: Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. В учредительном договоре полного товарищества должны определяться: наименование полного товарищества; место его нахождения; порядок управления деятельностью товарищества; условия о размере и составе складочного капитала товарищества; условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; условия о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов участниками; условия об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Количество участников: Минимум – 2.